上市公司的管理層如何保持控制力？

無論是前一陣子轟動一時的董小姐怒斥股東事件，還是余震未消的寶萬之爭， “股權(quán)”與“控制權(quán)”始終是股東和管理層心中難以釋懷的結(jié)。

 

回看過去幾年來引人注目的幾大并購事件，前有土豆視頻創(chuàng)始人王微黯淡離席，后有汽車之家創(chuàng)始人李想遺憾退場……隨著公司融資進程的推進，創(chuàng)始人對公司的控制力也隨著持股比例的降低節(jié)節(jié)敗退。資本是否有溫度？大家各有定論；但法律是賦予資本以權(quán)利的，每一個公司的管理層，無論多么成功、卓越都無法漠視規(guī)則。

 

倘若融資是企業(yè)發(fā)展的必經(jīng)之路、上市是企業(yè)壯大的多數(shù)選擇，那么股權(quán)被稀釋看似是躲不過去的命運之“劫”……

 

今天我們就來匯總和討論一下，上市公司的管理層可以通過哪些方式保持自己的控制力？

 

方法一：擴股

擴股系指企業(yè)向社會募集股份、發(fā)行股票、新股東投資入股或原股東增加投資擴大股權(quán)，從而可以增加企業(yè)的資本金，管理層有機會擴大持股比例。

 

擴股的具體方式有多種，包括：在二級市場增持股份；通過定向增發(fā)進行擴股；與其他股東達成股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，受讓其他股東的股權(quán)。就定向增發(fā)而言，根據(jù)《證券法》的規(guī)定：上市公司向符合條件的少數(shù)特定投資者非公開發(fā)行股份時，要求發(fā)行對象不得超過10人，發(fā)行價不得低于公告前20個交易日市價均價的90%，發(fā)行股份12個月內(nèi)(認(rèn)購后變成控股股東或擁有實際控制權(quán)的36個月內(nèi))不得轉(zhuǎn)讓。

對管理層而言，他們最常通過MBO程序取得公司的控制權(quán)。

 

MBO程序（Management Buy-Outs，“管理層收購”）是指目標(biāo)公司的管理層利用借貸所融資本或股權(quán)交易收購本公司的一種行為,從而引起公司所有權(quán)、控制權(quán)等變化，以改變公司所有制結(jié)構(gòu)；通過收購使企業(yè)的經(jīng)營者變成企業(yè)的所有者。（早前我們在與大家分享K.K.R vs RJR Nabisco這一經(jīng)典的“門口的野蠻人”的案例時就提到過，RJR Nabisco的管理層用到的策略就是MBO程序。）

 

 

但就管理層同時也為企業(yè)的所有者這一現(xiàn)象能否有助于企業(yè)的發(fā)展，并無定論。實踐中我們發(fā)現(xiàn)，有些時候，管理層作為股東，個人利益和公司利益趨同，能夠有助于降低成本、加速公司的發(fā)展；不過也存在由于缺乏外部的監(jiān)督和管控，不利于公司進步的情形。

 

方法二：一致行動人協(xié)議

一致行動人協(xié)議常指在公司沒有控股股東或?qū)嶋H控制人的情況下，由多個投資者或股東共同簽署一致行動人協(xié)議，從而擴大共同的表決權(quán)數(shù)量，形成一定的控制力。

我們平日在做投融資項目和股權(quán)轉(zhuǎn)讓類項目的過程中也經(jīng)常會用到“一致行動人”這一條款，目的同樣在于保護創(chuàng)始人對公司的控制力；于上市公司而言，此方式亦是適用。我們查詢案例后看到：作為陜西寶光真空電器股份有限公司的第一大股東陜西寶光集團有限公司與陜西省技術(shù)進步投資有限責(zé)任公司就于2016年11月17日簽署了《一致行動人協(xié)議》，自此陜西寶光集團有限公司與一致行動人共持有公司5321.2470萬股，占公司總股本的22.56%。雙方采取一致行動的范圍主要包括提案的一致行動與投票的一致行動，而各方依據(jù)其作為寶光股份股東所享有的其他權(quán)利（包括但不限于股票處置權(quán)、分紅權(quán)、查詢權(quán)等）則不受影響。

 

不難發(fā)現(xiàn)，一致行動人協(xié)議相當(dāng)于在公司股東會之外又建立了一個契約型的“小股東會”，但此種人合性極強的舉措幾乎完全依賴于“小伙伴之間”的信任感和忠誠度，一旦小團體土崩瓦解，對企業(yè)的控制力也將不復(fù)存在。

 

以寶萬之爭為例，雖然華潤未必與萬科管理層簽有一致行動人協(xié)議，但過去幾年來，華潤作為萬科第一大股東、對于萬科管理層的各項做法一貫是支持/默許的；而此番寶萬之爭會演化至此地步，與華潤發(fā)聲表示反對萬科引入深圳地鐵進行資產(chǎn)重組、且對重組預(yù)案投反對票有很大的關(guān)系，使得外界認(rèn)為，失去華潤支持的王石很難再對萬科具有掌控力。

 

方法三：資產(chǎn)重組

資產(chǎn)重組是指企業(yè)改組為上市公司時將原企業(yè)的資產(chǎn)和負(fù)債進行合理劃分和結(jié)構(gòu)調(diào)整，經(jīng)過合并、分立等方式，將企業(yè)資產(chǎn)和組織重新組合和設(shè)置。

通過資產(chǎn)重組來加強對公司的控制權(quán)更像是一條“曲線救國”的道路。舉例來說：當(dāng)管理層在A公司所掌握的股權(quán)較低時，可以與另一家自己控制的B公司進行資產(chǎn)重組——對B公司發(fā)行股份，由B公司持有A公司的股份，由于管理層本身持有一定的A公司股份，同時也是B公司的實際控制人，那么管理層便增強了對A公司的控制權(quán)。

方法四：超級投票權(quán)——A/B雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)

該種方式主要適用于允許“同股不同權(quán)”的一些境外市場。企業(yè)可以發(fā)行具有不同程度表決權(quán)的兩類股票，一類為一股一權(quán)，一類為一股多權(quán)，因而創(chuàng)始人和管理層可以獲得比 “同股同權(quán)”結(jié)構(gòu)下更多的表決權(quán)，從而使其他機構(gòu)投資和投資者更難掌管公司決策權(quán)。

谷歌在上市時就是采用AB股模式，佩吉、布林、施密特等公司創(chuàng)始人和高管持有B類股票，每股表決權(quán)等于A類股票10股的表決權(quán)。2012年，谷歌又增加了不含投票權(quán)的C類股用于增發(fā)新股。這樣，即使總股本繼續(xù)擴大，創(chuàng)始人減持了股票，他們也不會喪失對公司的控制力。到2015年，佩吉、布林、施密特持有谷歌股票低于總股本的20%，但仍擁有近60%的投票權(quán)。

 

目前看來，采用雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的多為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)、科技企業(yè)、傳媒企業(yè)，與該類企業(yè)獲得外部投資較多或有關(guān)聯(lián)；中概股中，百度、唯品會就是采取了這種股權(quán)結(jié)構(gòu)防止被外資控制。

 

方法五：修訂公司章程

我們查詢到這樣一個案例：2014年，上海新梅公司為應(yīng)對蘭州鴻祥建筑裝飾材料公司的持續(xù)增持而采取修改公司章程的舉措。我們將主要的修改情況列表如下：

但是，根據(jù)《公司法》第103條的規(guī)定：“單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。”換言之，《公司法》中并不要求相關(guān)股東還要連續(xù)持股超過12個月，新梅公司的章程修訂有對法定的股東權(quán)利進行人為設(shè)限的嫌疑，最終會否成立還值得商榷。

 

因此，在符合《公司法》規(guī)定的前提下通過合理修改章程的方式來保護管理層的控制力確為可行的方式，但章程到底怎么改、還需要企業(yè)和律師共同研究探討。